Por: Mauricio Reyes.
Concepto técnico dentro del expediente T-3.277.032, Acción de tutela instaurada por Julián contra el laboratorio clínico Higuera Escalante.
Colombia Diversa fue invitada por parte de la Corte Constitucional a realizar un Concepto Técnico a una acción de tutela sobre la restricción que existe en Colombia de donar sangre por parte de personas que hayan tenido “relaciones homosexuales masculinas en los últimos 15 años”[1]. En esta tutela el accionante reclama la protección de sus derechos fundamentales a la igualdad y no discriminación, libre desarrollo de la personalidad y la dignidad humana los cuales considera violados por el Laboratorio Higuera Escalante el cual se negó a recibir la donación de sangre del accionante debido a él es homosexual y había mantenido relaciones sexuales homosexuales. Por lo que en el Concepto Técnico estuvo encaminado a demostrar que la negación de recibir donaciones de sangre de personas homosexuales o que realicen actos homosexuales constituye un acto discriminatorio y vulnera los derechos a la dignidad humana y libre desarrollo de la personalidad del donante. Se debe aclarar, que la acción de tutela está siendo analizada por la Corte Constitucional aún no hay un pronunciamiento al respecto. La constitución, el derecho internacional de los derechos humanos, la jurisprudencia constitucional y el legislador han establecido que la orientación sexual constituye un criterio sospechoso de discriminación[2]. Entonces, para que la restricción a homosexuales de donar sangre sea justificada debe cumplir con un fin constitucionalmente imperioso, la restricción debe ser estrictamente necesaria y los beneficios obtenidos excedan claramente los daños en los derecho causados por la restricción. Por lo que, el para Concepto Técnico entregado a la Corte Constitucional se realizó un test estricto de razonabilidad[3]. En este se concluyó que la restricción, si bien cumple un fin constitucionalmente imperioso, no es adecuada, ni conducente, ni estrictamente necesaria y por tanto existen otras medidas con mayor efectividad para cumplir el fin propuesto.
Adicionalmente, la restricción a homosexuales de donar sangre hace énfasis en un grupo poblacional y no en los comportamientos de riesgo, lo cual es inadecuado e inconducente debido a que el riesgo no está contenido en una población, sino en los comportamientos de riesgo los cuales pueden ocurrir sin distinción de la orientación sexual. De esta manera se crea un doble efecto negativo en relación al cumplimiento del fin constitucional propuesto. Por una parte se trata a todos los hombres homosexuales como un grupo de riesgo, tratándolos a todos como si fueran potenciales portadores de VIH y estigmatizando a aquellos que tienen pareja estable o que realizan relaciones sexuales con protección. Por otra parte al establecer una política de exclusión de donantes basados en grupos poblacionales se descuida por parte de las autoridades una vigilancia epidemiológica sobre los comportamientos de riesgo, especialmente sobre el sexo no protegido.
Ver: Intervención de Colombia Diversa sobre el caso
[2] Se consideran como "criterios sospechosos" de clasificación, aquellas categorías que (i) se fundan en rasgos permanentes de las personas, de las cuales éstas no pueden prescindir por voluntad propia a riesgo de perder su identidad; (ii) esas características han estado sometidas, históricamente, a patrones de valoración cultural que tienden a menospreciarlas; y, (iii) no constituyen, per se, criterios con base en los cuales sea posible efectuar una distribución o reparto racionales y equitativos de bienes, derechos o cargas sociales.
